《電子煙管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“《辦法》”）施行之后，不僅對(duì)電子煙的生產(chǎn)、銷售，進(jìn)出口環(huán)節(jié)實(shí)施專賣許可證管理，而且還設(shè)置了“口味禁令”條款，即《辦法》第二十六條，“禁止銷售除煙草口味外的調(diào)味電子煙和可自行添加霧化物的電子煙。”除該條款之外，電子煙國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)也規(guī)定，“不應(yīng)使產(chǎn)品特征風(fēng)味呈現(xiàn)除煙草外的其他風(fēng)味。”?

但是，在煙草部門執(zhí)法以及電子煙企業(yè)生產(chǎn)、銷售過(guò)程中，針對(duì)“口味禁令”條款的適用就產(chǎn)生了爭(zhēng)議問題，即持有電子煙專賣生產(chǎn)許可證的企業(yè)，能否生產(chǎn)水果味電子煙，僅用于出口外銷？其中有不少執(zhí)法人員以及電子煙生產(chǎn)企業(yè)從業(yè)人員認(rèn)為，現(xiàn)有的規(guī)定，并不禁止持證電子煙企業(yè)，生產(chǎn)水果味電子煙后僅出口外銷。理由是：

①“口味禁令”本身沒有明確是否禁止生產(chǎn)水果味電子煙。“口味禁令”僅僅規(guī)定是禁止銷售水果味電子煙，根據(jù)法無(wú)禁止即可為的原則，是不是只要從事電子煙產(chǎn)品、霧化物、電子煙用煙堿等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（包括進(jìn)出口）的電子煙生產(chǎn)企業(yè)（含產(chǎn)品生產(chǎn)、代加工、品牌持有企業(yè)等）、霧化物生產(chǎn)企業(yè)和電子煙用煙堿生產(chǎn)企業(yè)，持有電子煙專賣生產(chǎn)許可證，就可以生產(chǎn)水果味電子煙。

②“口味禁令”僅僅是規(guī)定禁止銷售，但未明確是否也包括禁止出口銷售。按照“口味禁令”的適用范圍，水果味電子煙的禁售當(dāng)然是禁止的國(guó)內(nèi)銷售。而且現(xiàn)有電子煙的規(guī)定，也在多個(gè)方面，表明水果味電子煙并不禁止出口銷售。

其一是《辦法》第三十三條有關(guān)出口的規(guī)定，沒有禁止水果味電子煙的出口銷售。

三十三條規(guī)定，“不在中國(guó)境內(nèi)銷售、僅用于出口的電子煙產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)符合目的地國(guó)家或地區(qū)的法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)要求；目的地國(guó)家或地區(qū)沒有相關(guān)法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)要求的，應(yīng)當(dāng)符合我國(guó)的法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)要求。”

根據(jù)上述規(guī)定，國(guó)內(nèi)企業(yè)用于出口的電子煙產(chǎn)品優(yōu)先適用的是出口地的法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)要求，只有出口地沒有電子煙的相關(guān)法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)要求時(shí)，才適用我國(guó)的法律法規(guī)和相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。而實(shí)際上，國(guó)外有不少國(guó)家和地區(qū)，并不禁止銷售和進(jìn)口水果味電子煙，國(guó)內(nèi)企業(yè)的水果味電子煙，滿足出口地的法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，意味著可以出口外銷。

其二是用于出口的電子煙產(chǎn)品，無(wú)須通過(guò)國(guó)內(nèi)的技術(shù)審評(píng)，意味著水果味電子煙可以生產(chǎn)后直接出口銷售。

《電子煙產(chǎn)品技術(shù)審評(píng)實(shí)施細(xì)則》第二條規(guī)定，“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)銷售的電子煙產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)通過(guò)技術(shù)審評(píng)。未通過(guò)技術(shù)審評(píng)的電子煙產(chǎn)品，不得上市銷售。”第二十二條規(guī)定，“電子煙產(chǎn)品在出口前，應(yīng)當(dāng)通過(guò)管理系統(tǒng)進(jìn)行備案，對(duì)產(chǎn)品符合相關(guān)法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)要求的情況進(jìn)行書面承諾。”??

根據(jù)上述兩條規(guī)定，電子煙產(chǎn)品的銷售要求分為境內(nèi)銷售和出口銷售兩種情形：面向境內(nèi)上市銷售的電子煙產(chǎn)品必須通過(guò)技術(shù)審評(píng)，而技術(shù)審評(píng)的內(nèi)容之一就是產(chǎn)品風(fēng)味的符合性，該內(nèi)容直接與“口味禁令”相對(duì)應(yīng)，因此，境內(nèi)的水果味電子煙是絕對(duì)禁止銷售；但用于出口的電子煙產(chǎn)品，并不需進(jìn)行技術(shù)審評(píng)，只需承諾所出口的產(chǎn)品符合出口地的相關(guān)法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)，并備案即可。這就意味著用于出口的電子煙產(chǎn)品即使是水果味電子煙，也可生產(chǎn)后出口銷售。

從以上理由可以總結(jié)出，根據(jù)目前的規(guī)定，確實(shí)無(wú)法得出禁止水果味電子煙的出口銷售的結(jié)論，所以持證企業(yè)出口銷售水果味電子煙的行為，界定是違法行為，沒有明確依據(jù)。但筆者認(rèn)為這并不意味著持證企業(yè)可以生產(chǎn)水果味電子煙。

持有電子煙專賣生產(chǎn)許可證的企業(yè)，在其持證范圍內(nèi)可以允許的是電子煙的生產(chǎn)行為，也包括了內(nèi)銷和出口銷售的行為，而在國(guó)內(nèi)生產(chǎn)電子煙產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循我國(guó)的法律法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)要求，尤其是要特別注意，《辦法》第五條，“電子煙產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)符合電子煙強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)。”第五條是國(guó)內(nèi)所有電子煙產(chǎn)品的適用前提，即只要是在國(guó)內(nèi)的電子煙產(chǎn)品，均應(yīng)以符合該標(biāo)準(zhǔn)為前提。而且根據(jù)《中華人民共和國(guó)標(biāo)準(zhǔn)化法》第二十五條有關(guān)規(guī)定，不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品、服務(wù)，不得生產(chǎn)、銷售、進(jìn)口或提供。因此，國(guó)內(nèi)生產(chǎn)的水果味電子煙產(chǎn)品是不符合電子煙國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，也是被禁止生產(chǎn)的。這也說(shuō)明了，實(shí)踐中即使是持有電子煙專賣生產(chǎn)許可證，生產(chǎn)水果味電子煙的，也會(huì)被司法機(jī)關(guān)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪處理。

綜上，就現(xiàn)有電子煙的相關(guān)規(guī)定而言，持有電子煙專賣生產(chǎn)許可證，雖無(wú)法得出禁止水果味電子煙出口銷售的結(jié)論，但在國(guó)內(nèi)生產(chǎn)水果味電子煙是不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的。也就意味著，水果味電子煙的源頭，生產(chǎn)行為是被禁止的，即使規(guī)定未禁止水果味電子煙的出口銷售，持有電子煙專賣生產(chǎn)許可證的企業(yè)，也不能生產(chǎn)水果味電子煙，因此，持有電子煙專賣生產(chǎn)許可證，生產(chǎn)水果味電子煙僅供出口仍然是不可行的。