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持有電子煙專賣生產許可證,能否生產水果味電子煙僅供出口?

2024年02月28日 來源:制假售假犯罪辯護 作者:韓武斌
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《電子煙管理辦法》(以下簡稱“《辦法》”)施行之后,不僅對電子煙的生產、銷售,進出口環(huán)節(jié)實施專賣許可證管理,而且還設置了“口味禁令”條款,即《辦法》第二十六條,“禁止銷售除煙草口味外的調味電子煙和可自行添加霧化物的電子煙。”除該條款之外,電子煙國家標準也規(guī)定,“不應使產品特征風味呈現(xiàn)除煙草外的其他風味。”?

但是,在煙草部門執(zhí)法以及電子煙企業(yè)生產、銷售過程中,針對“口味禁令”條款的適用就產生了爭議問題,即持有電子煙專賣生產許可證的企業(yè),能否生產水果味電子煙,僅用于出口外銷?其中有不少執(zhí)法人員以及電子煙生產企業(yè)從業(yè)人員認為,現(xiàn)有的規(guī)定,并不禁止持證電子煙企業(yè),生產水果味電子煙后僅出口外銷。理由是:

①“口味禁令”本身沒有明確是否禁止生產水果味電子煙。“口味禁令”僅僅規(guī)定是禁止銷售水果味電子煙,根據(jù)法無禁止即可為的原則,是不是只要從事電子煙產品、霧化物、電子煙用煙堿等生產經(jīng)營活動(包括進出口)的電子煙生產企業(yè)(含產品生產、代加工、品牌持有企業(yè)等)、霧化物生產企業(yè)和電子煙用煙堿生產企業(yè),持有電子煙專賣生產許可證,就可以生產水果味電子煙。

②“口味禁令”僅僅是規(guī)定禁止銷售,但未明確是否也包括禁止出口銷售。按照“口味禁令”的適用范圍,水果味電子煙的禁售當然是禁止的國內銷售。而且現(xiàn)有電子煙的規(guī)定,也在多個方面,表明水果味電子煙并不禁止出口銷售。

其一是《辦法》第三十三條有關出口的規(guī)定,沒有禁止水果味電子煙的出口銷售。

三十三條規(guī)定,“不在中國境內銷售、僅用于出口的電子煙產品,應當符合目的地國家或地區(qū)的法律法規(guī)和標準要求;目的地國家或地區(qū)沒有相關法律法規(guī)和標準要求的,應當符合我國的法律法規(guī)和標準相關要求。”

根據(jù)上述規(guī)定,國內企業(yè)用于出口的電子煙產品優(yōu)先適用的是出口地的法律法規(guī)和標準要求,只有出口地沒有電子煙的相關法律法規(guī)和標準要求時,才適用我國的法律法規(guī)和相關標準。而實際上,國外有不少國家和地區(qū),并不禁止銷售和進口水果味電子煙,國內企業(yè)的水果味電子煙,滿足出口地的法律法規(guī)和標準時,意味著可以出口外銷。

其二是用于出口的電子煙產品,無須通過國內的技術審評,意味著水果味電子煙可以生產后直接出口銷售。

《電子煙產品技術審評實施細則》第二條規(guī)定,“在中華人民共和國境內銷售的電子煙產品,應當通過技術審評。未通過技術審評的電子煙產品,不得上市銷售。”第二十二條規(guī)定,“電子煙產品在出口前,應當通過管理系統(tǒng)進行備案,對產品符合相關法律法規(guī)和標準要求的情況進行書面承諾。”??

根據(jù)上述兩條規(guī)定,電子煙產品的銷售要求分為境內銷售和出口銷售兩種情形:面向境內上市銷售的電子煙產品必須通過技術審評,而技術審評的內容之一就是產品風味的符合性,該內容直接與“口味禁令”相對應,因此,境內的水果味電子煙是絕對禁止銷售;但用于出口的電子煙產品,并不需進行技術審評,只需承諾所出口的產品符合出口地的相關法律法規(guī)和標準,并備案即可。這就意味著用于出口的電子煙產品即使是水果味電子煙,也可生產后出口銷售。

從以上理由可以總結出,根據(jù)目前的規(guī)定,確實無法得出禁止水果味電子煙的出口銷售的結論,所以持證企業(yè)出口銷售水果味電子煙的行為,界定是違法行為,沒有明確依據(jù)。但筆者認為這并不意味著持證企業(yè)可以生產水果味電子煙。

持有電子煙專賣生產許可證的企業(yè),在其持證范圍內可以允許的是電子煙的生產行為,也包括了內銷和出口銷售的行為,而在國內生產電子煙產品時,應當遵循我國的法律法規(guī)和標準要求,尤其是要特別注意,《辦法》第五條,“電子煙產品應當符合電子煙強制性國家標準。”第五條是國內所有電子煙產品的適用前提,即只要是在國內的電子煙產品,均應以符合該標準為前提。而且根據(jù)《中華人民共和國標準化法》第二十五條有關規(guī)定,不符合強制性標準的產品、服務,不得生產、銷售、進口或提供。因此,國內生產的水果味電子煙產品是不符合電子煙國家標準的,也是被禁止生產的。這也說明了,實踐中即使是持有電子煙專賣生產許可證,生產水果味電子煙的,也會被司法機關以生產、銷售偽劣產品罪處理。

綜上,就現(xiàn)有電子煙的相關規(guī)定而言,持有電子煙專賣生產許可證,雖無法得出禁止水果味電子煙出口銷售的結論,但在國內生產水果味電子煙是不符合強制性標準的。也就意味著,水果味電子煙的源頭,生產行為是被禁止的,即使規(guī)定未禁止水果味電子煙的出口銷售,持有電子煙專賣生產許可證的企業(yè),也不能生產水果味電子煙,因此,持有電子煙專賣生產許可證,生產水果味電子煙僅供出口仍然是不可行的。

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