【問題介紹】

某當(dāng)事人無煙草零售許可證銷售假煙，現(xiàn)場(chǎng)查獲涉案物品案值4萬元，當(dāng)事人供述銷售所得5萬元。對(duì)此，該如何定罪？

【問題分析】

該行為涉嫌的罪名有：

1.非法經(jīng)營(yíng)罪。行為人無煙草證而銷售非法生產(chǎn)的煙草制品，屬于《刑法》225條第1項(xiàng)規(guī)定的“未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品”。此外，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條明確了非法經(jīng)營(yíng)罪的入罪數(shù)額。刑法第225條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”是指“非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上”。本案中，根據(jù)當(dāng)事人供述，已銷售所得5萬元，未銷售4萬元，已銷售和未銷售總金額達(dá)到非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，若查證屬實(shí)（需證據(jù)印證），則構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

2.銷售偽劣產(chǎn)品罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。本案中，行為人供述銷售金額達(dá)到五萬元，若有證據(jù)印證，則可以構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。

3.銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。根據(jù)《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2004〕19號(hào))第2條規(guī)定，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。故，行為人若主觀明知銷售的系假冒卷煙，同樣涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。

根據(jù)《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2001〕10號(hào)）第10條的規(guī)定，實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。綜上而言，行為人銷售假煙的行為涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪、銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，屬于競(jìng)合關(guān)系，應(yīng)按照處罰較重的罪名定性處罰。

【相關(guān)規(guī)定】

1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條：非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的。

2.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條：生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

第二條 偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點(diǎn)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的三倍以上的，或者銷售金額未達(dá)到五萬元，但與未銷售貨值金額合計(jì)達(dá)到十五萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

3.《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2004〕19號(hào))

第二條：銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

4.《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2001〕10號(hào)）第十條：實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時(shí)構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營(yíng)等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。